巴拿馬私人基金

背景

    1995年6月12日，巴拿馬國會頒布了第25號法令，創(chuàng)立并規(guī)定了私人基金。此項新法的起草思想來自于在歐洲某些地區(qū)、特別是瑞士廣泛使用的聲譽良好的列支敦士登家族（及混合）基金。該基金的法律在1926年1月20日LGBI1926第四號列支敦士登個人和公司法律“公司實體”第二部分第5款予以了陳述。 

    巴拿馬共和國對該法的制定是巴拿馬政府和法律界為了鞏固本國作為離岸服務(wù)中心地位的重大舉措之一。 

    雖然巴拿馬私人基金與列支敦士登的家族或混合基金(“Stiftung”)有著諸多的相似之處，但是它仍然呈現(xiàn)出一些本質(zhì)的不同和改進，我們將在本文中盡力闡述。 參與立法的律師集團和金融顧問們同時也將主要分布于加勒比和澤西以及格恩西島的盎格魯撒克遜管轄區(qū)的信托立法考慮在內(nèi)，以構(gòu)造一個最為靈活和現(xiàn)代的法律工具。 

    已有超過30,000個基金在巴拿馬成立。這種高效靈活的資產(chǎn)管理工具已被高凈值客戶廣泛運用 

私人基金的概念——主要用途 

    對于不熟悉基金概念的讀者，我們可以說它是由一種文件決定的、為了特定目的（物件）的財產(chǎn)捐獻，這種被視為制度條例或章程的文件創(chuàng)立了基金并對其進行內(nèi)部組織。 基金委員會這種被指定的實體保證了對基金目的的追求。 創(chuàng)立捐獻的人稱為創(chuàng)立人，而從捐獻中得到利益的人（們）（通常是創(chuàng)立人和/或其家族）被稱作受益人。 

    一旦基金章程在公共注冊處登記，被捐獻或?qū)⒈痪璜I的財產(chǎn)就通過獲得自己的法人地位成為脫離于創(chuàng)立人的財產(chǎn)，因而成為私人基金。 

    一般來說，基金委員會通過一種私人的保密的文件（也即這種合同無需在公共注冊處登記）規(guī)定基金財產(chǎn)受益人的姓名和權(quán)利，這種檔稱為“規(guī)章”。 

    與傳統(tǒng)公司不同的是，私人基金沒有股票，它不承認股東，創(chuàng)立者對基金財產(chǎn)也沒有這種權(quán)利。 

    但是法律承認受益人或基金被創(chuàng)立的受益物件可以包括創(chuàng)立人。 

    私人基金的用途十分廣泛，以至于我們可以確定地說：信托能夠?qū)崿F(xiàn)的一切目的私人基金都可以達到。 

    私人基金最常見的用途就是作為遺產(chǎn)的最終所有者，為了實現(xiàn)創(chuàng)立者和/或指定受益人的利益，通過專家對遺產(chǎn)進行管理，同時可以提前計劃（在規(guī)章中）利益的轉(zhuǎn)移或在創(chuàng)立人突然死亡的情況下子嗣遺產(chǎn)的繼承順序。 

基金文件

基金由兩個主要文件組成：基金章程和其規(guī)章或議事程序。 

基金章程 

正如前文所說，新的巴拿馬法律要求基金章程在公共注冊處登記以獲取法人地位。像其它類型的法人擁有權(quán)利和義務(wù)、獲得并擁有各種財產(chǎn)一樣，法律要求在章程中提供一些基本的信息以合法組建基金。這些信息包括： 

1. 任何由拉丁字母的語言的基金名稱，它不能與在巴拿馬已經(jīng)存在的基金相同或相似以避免混淆。名稱應(yīng)包括基金這個詞來區(qū)別自然人或其他法人。 

2. 以任何法定貨幣表現(xiàn)的基金原始資本，其價值不得少于10,000.00美元。 

3. 完全、清楚的基金委員會成員指派及其地址，創(chuàng)立者可被包括在內(nèi)。 

4. 基金的地點。 

5. 基金巴拿馬注冊代理的名稱和位址，必須是律師或律師事務(wù)所。注冊代理必須在基金章程在公共注冊處登記之前對章程進行會簽。 

6. 基金的目的或目標(biāo)。 

7. 指定基金受益人的方式，受益人可以包括創(chuàng)立者。 

8. 保留在認為適當(dāng)?shù)臅r候修改基金章程的權(quán)利。 

9. 基金的期限。 

10. 財產(chǎn)的目的地以及解散時的清算方法。 

11. 其它任何必要的合法條款。 

規(guī)章 

1. 一切法律沒有要求在基金章程中陳述而且創(chuàng)立者更愿意保密的信息都可以記錄在“規(guī)章”中。像列支敦士登一樣，規(guī)章屬于私人文件，同樣不需要在公共注冊處或其它任何地方登記。一般來說，所有包含受益人姓名以及他們對基金財產(chǎn)的權(quán)利的信息都在“規(guī)章”中寫明。因此，受益人和所有繼承者的安排都不必透露給任何政府機構(gòu)，甚至不透露給組建基金的律師。 

2. 事實上，法律對基金受益結(jié)構(gòu)沒有任何限制。最常見的情形是創(chuàng)立者會指定他/她自己在有生之年作為受益人，同時規(guī)定其去世后的繼承者。

3. 法律通過第35條嚴厲制裁（最多50,000,00美金罰款和六個月監(jiān)禁）對信息機密條款的破壞,加強了這一工具的保密性。保密義務(wù)適用于基金委員會成員和監(jiān)督管理實體（如果存在）以及知曉基金活動、交易或運作的人和公共或私人雇員。 

4. 此外，規(guī)章可被受益人、其信托代理、保護者或創(chuàng)立者信任的人或組織在國外保管�；�于以上原因和在此文其它部分解釋的理由，私人基金被稱為完美生活之愿望。如果創(chuàng)立者過世，不必有所公開行動，他的關(guān)于使用、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)以及財產(chǎn)最終目的地的想法、愿望可以被基金委員會秘密地進行。 

獲得法人地位

    作為法人實體，基金可以獲得和擁有所有類型的財產(chǎn)，發(fā)生債務(wù)，以及成為行政和司法程序中的一部分。 

    與列支敦士登家族基金在正式成立之后就可獲得法人地位、即使最終將被注冊處“存放”不同，如前所述，巴拿馬基金章程（不是議事程序或規(guī)章）必須要在公共注冊處登記，像巴拿馬公司那樣。 

    法律起草者不認為存放（在巴拿馬不被了解的狀態(tài)）和登記的差別有任何重大的重要性，因為保密信息都寫在規(guī)章中，法律（第1條）允許創(chuàng)立者組織其私人基金時可以通過信托代理。 

    另外，法律起草者認為在公共注冊處注冊檔賦予基金章程涉及方更多的責(zé)任，同時給予與之往來的協(xié)力廠商（如銀行）以及基金委員會（其姓名也在公共注冊處注冊）（見下文）更多的安全。

基金獲得自己的財產(chǎn)

    基金的財產(chǎn)可以組成脫離于創(chuàng)立者個人遺產(chǎn)的財產(chǎn)。第11條進一步確認了基金概念固有的這一事實，它規(guī)定分配給基金的財產(chǎn)成為獨立于創(chuàng)立者的財產(chǎn)。這樣，基金的成立使一定的財產(chǎn)與創(chuàng)立者私人財產(chǎn)相分離并保證如此分配的財產(chǎn)合法自治成為可能。因此，創(chuàng)立者的債權(quán)人不能因個人債務(wù)處理基金的財產(chǎn)。一旦基金被創(chuàng)立，基金的財產(chǎn)只對解決基金本身的債務(wù)有效，對創(chuàng)立者和受益人的個人債務(wù)無效。 

    盡管如此，須指出的是如果在欺騙的情況將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至基金，法律仍然保護創(chuàng)立者或協(xié)力廠商的債權(quán)人。然而債權(quán)人的權(quán)利須在捐獻或轉(zhuǎn)移開始后的三年內(nèi)行使（限制條例）。 

基金委員會

    基金委員會在基金成立時被指定。它必須由不少于3個自然人或1個法人組成。法律不要求必須有巴拿馬籍成員。 

基金委員會的權(quán)力和責(zé)任在基金章程或規(guī)章中確立。 

作為一般原則，基金委員會對實施基金目標(biāo)負責(zé)。 

除非基金章程和/或規(guī)章另有規(guī)定外，其一般職責(zé)如下： 

根據(jù)章程或規(guī)章管理基金財產(chǎn)。 

執(zhí)行有助于達到基金目標(biāo)的活動、合同等。 

按照章程或規(guī)章規(guī)定通知基金受益人經(jīng)濟狀況。 

執(zhí)行所有法律和規(guī)定允許的活動或合同。 

    請注意，基金章程和/或基金規(guī)章也可以限制或擴大基金委員會的權(quán)力以符合創(chuàng)立者的愿望。另外，創(chuàng)立者可以指定他自己作為基金委員會的一員并要求全體一致才能接受某種決定。 

    他們所有的行動都要事先被保護者或其它監(jiān)督實體授權(quán)。并且，創(chuàng)立者可以保留其自己或他人撤換基金委員會成員的權(quán)力。這一行為也要在基金章程中明確說明。 

基金的目的或目標(biāo) 

需要特別解釋的是：像列支敦士登一樣，法律第3條規(guī)定巴拿馬私人基金不能完全以贏利為目的或者被用于開展特定的商業(yè)活動。 

私人基金如此的運作方式對基金是方便有利的，除非此種活動是為了非商業(yè)的基金目的或目標(biāo)。 

因此，私人基金的目的應(yīng)該是為規(guī)章中規(guī)定的一個或幾個家庭的一個或多個成員提供撫養(yǎng)費、教育、援助作貢獻，也可以是一般的維持或類似目的。除了一個或幾個家庭的成員，基金還可以為其他包括各種組織在內(nèi)的自然人或法人提供利益，它可以為遺產(chǎn)的順序部署或繼承提供必要供應(yīng)。為了達到其目的，基金被授權(quán)以適當(dāng)?shù)男问奖Ｗo、管理、投資基金任何類型的資產(chǎn)，特別是房地產(chǎn)和分享其它實體、決定任何為追求和實現(xiàn)基金目標(biāo)的經(jīng)營和合法交易。 

法律要求組建基金的初期資本 

第25號法律第5條明確規(guī)定，基金的創(chuàng)辦資本保證為不少于10,000.00美元（壹萬美元）。與列支敦士登法律不同的是，這筆資金不用提前付清。列支敦士登要求至少30,000.00瑞士法郎的預(yù)付資金。 

在兩種情況下法律都規(guī)定了基金可以接收從此以后來自于創(chuàng)立者或協(xié)力廠商的私人其它財產(chǎn)。 

注冊稅費、低廉的設(shè)立和維護費用 

所有的私人基金都像巴拿馬公司一樣交納同等的注冊費和年費。此后，巴拿馬的基金在設(shè)立、維護和解散時比歐洲同樣組織便宜得多。 

基金的注冊稅與公司一樣，依據(jù)原始資本確定。最低10,000.00的標(biāo)準資本要交納60美元的注冊稅。注冊資金增加，注冊稅也相應(yīng)增加，但是這種增加是合理的。年稅為250.00美元。遲交年稅要罰50美元。 

稅收優(yōu)勢 

巴拿馬像其它國際稅收天堂一樣，只對在巴拿馬境內(nèi)開展經(jīng)濟活動的收入征稅，甚至一部分來自于國內(nèi)的收入也可以免稅（比如在巴拿馬銀行存款的利息）。從而在巴拿馬境外使用私人基金，除上述年稅外不用擔(dān)心需在巴拿馬繳稅。 

不可撤銷 

按照一般的規(guī)定，除非基金章程明確地規(guī)定，私人基金是不可撤銷的。 

除上述例外，使贈與行為無效的原因也可使巴拿馬私人基金被宣布無效。民法列出了這些原因，其中之一是基金受益人違背了基金章程允許其獲得利益的條款而通過違法行為獲得了利益。此外，在基金被設(shè)定為在創(chuàng)立者去世之后生效的情況下，他/她有專有的無限的權(quán)力使基金廢除。 

保護者 - 監(jiān)督實體 

創(chuàng)立者同時可以通過其它特別的安排在其有生之年對基金財產(chǎn)進行控制和監(jiān)督。他可以指定保護者、審計師或者其他監(jiān)督實體在其生前或去世后來監(jiān)督基金委員會的行為，法律第25條明確授權(quán)可以建立此類附加實體或監(jiān)督團體。 

習(xí)慣法司法管轄區(qū)中在設(shè)立信托時常常采用保護者這一身份。這是巴拿馬法律加強工具安全性的又一改革，使之作為不動產(chǎn)規(guī)劃工具而更具吸引力。 

強制繼承權(quán)規(guī)定 

跟隨一些諸如英屬維爾京、貝里斯、開曼、巴哈馬等習(xí)慣法司法轄區(qū)和澤西島、格恩西島信托立法的新近潮流，巴拿馬私人基金法（第14條）特別規(guī)定了其他國家的強制繼承法不影響基金或其有效性，也不會妨礙基金章程或規(guī)章中規(guī)定的目的的實現(xiàn)。 

此外，由于基金財產(chǎn)不是創(chuàng)立者遺囑財產(chǎn)的一部分——它們是依法自治的——他/她個人的法律規(guī)范在任何情況下都不能約束或限制受益人對其基金的權(quán)利構(gòu)成。 

甚至遺囑執(zhí)行所要求的正式手續(xù)也不適用于巴拿馬私人基金。 

不危害機密性的嚴謹性調(diào)查 

巴拿馬政府加入到世界范圍的反洗錢和反販毒活動中，以私人機構(gòu)為支持，采納了1994年9月19日的第468號執(zhí)行法令。 

從本質(zhì)上說，第468號法令規(guī)定巴拿馬律師有責(zé)任對其客戶進行了解。這一措施并不影響保密性，只有在得到相應(yīng)的公共部門（司法部）為調(diào)查毒品犯罪而授權(quán)的情況下信息才會被紕漏。 

基金法第34條規(guī)定了第468號法令和其他旨在與毒品犯罪作斗爭的合法部署適用于律師的操作。 

如前所述（見“規(guī)章”部分），法律第35條不僅對創(chuàng)立基金的有關(guān)人員而且對可能與基金發(fā)生交易的公共或私人雇員都提出了維護保密性的要求。法律同時規(guī)定了違反此項義務(wù)的嚴厲制裁措施。 

仲裁 

法律第36條明確規(guī)定與基金有關(guān)的任何糾紛可以通過仲裁解決，這樣避免了通過巴拿馬司法系統(tǒng)提起訴訟的需要。仲裁可以在任何地點，可以使用任何創(chuàng)立者或基金其它授權(quán)實體規(guī)定的程序。 

延續(xù)：實用且靈活 

法律第28條明確規(guī)定外國基金可以遵從巴拿馬法律規(guī)定，作為巴拿馬基金延續(xù)其存在。 

延續(xù)成為巴拿馬基金所需： 

出具一份由外國基金內(nèi)部組織檔依法授權(quán)出具類似檔（很可能是基金委員會）的人員簽發(fā)的證書，它包括： 

基金的名稱和成立日期。 

在原注冊國注冊或存放的日期。 

一份要求作為巴拿馬基金延續(xù)存在的清楚聲明。

法律第5條對巴拿馬基金章程的要求。 

希望延續(xù)成為巴拿馬基金的原基金制度條例副本，及其任何后來的修改。