2017年底，美國(guó)總統(tǒng)特朗普簽署了美國(guó)史上最大規(guī)模的稅改法案。近日，紐約商業(yè)投資移民協(xié)會(huì)在中國(guó)銀行紐約分行大樓舉辦財(cái)經(jīng)及法律講座。君合律師事務(wù)所紐約合伙人郝勇律師對(duì)鳳凰網(wǎng)財(cái)經(jīng)表示，稅改背景之下，中國(guó)企業(yè)來(lái)美投資需防“投資陷阱”，避免成為“冤大頭”。

　　風(fēng)險(xiǎn)之一：訴訟風(fēng)險(xiǎn)

　　郝勇律師表示，從法律角度講，稅改是隨著稅率的降低，整體稅負(fù)減輕進(jìn)而增強(qiáng)了美國(guó)對(duì)國(guó)際投資的吸引力。但在稅改的大背景下，中國(guó)企業(yè)特別需要防范到美國(guó)做生意的風(fēng)險(xiǎn)，避免成為“冤大頭”。此刻，我們處理的四起訴訟和一起仲裁，都是中國(guó)公司。少部分是中國(guó)公司作為原告去告別人，大部分是中國(guó)公司被人告。舉例來(lái)說(shuō)，近期，一家中國(guó)公司在美國(guó)加州被起訴，另一個(gè)是中國(guó)公司在加拿大被起訴。兩者的共同點(diǎn)是：美國(guó)的目標(biāo)公司把中國(guó)的買(mǎi)家或投資人給起訴了。這兩家公司并無(wú)關(guān)聯(lián)，卻是非常相似的案例。今后這樣的情形可能會(huì)越來(lái)越多。其中一個(gè)案子的美方原告稱，由于中方投資人的錢(qián)沒(méi)有到位，(中方投資2000萬(wàn)美元，只占公司的25%股份，當(dāng)時(shí)的公司估值為8000萬(wàn)美元)。由于外匯管制，這筆錢(qián)尚未進(jìn)來(lái)。為此，美方起訴中方公司，并認(rèn)為給他們?cè)斐傻膿p失遠(yuǎn)不止2000萬(wàn)美元，而是“獅子大開(kāi)口”起訴賠償為1億美金左右。理由是，由于資金投入延誤導(dǎo)致很多具體的商業(yè)計(jì)劃未能按時(shí)執(zhí)行，造成現(xiàn)有的投資人對(duì)公司也失去信心，使得公司的估值從8000萬(wàn)美元降為零。此外，2017年12月，另一起在加拿大投資的中資公司也被原告訴訟，起訴賠償金額為1億美元左右。

　　郝勇律師提醒中方投資者時(shí)說(shuō)，首先，投資人在合同方面要有一個(gè)明確的保護(hù)。要將獲得政府有關(guān)審批明確作為交割的前提條件，一旦前提條件得不到滿足時(shí)，明確規(guī)定買(mǎi)方投資人沒(méi)有義務(wù)去進(jìn)行交割。第二，有沒(méi)有反向分手費(fèi)。例如，最終沒(méi)買(mǎi)成，分手費(fèi)約為4%至20%左右。怎樣將分手費(fèi)盡可能降低，甚至是沒(méi)有，這些都需要在合同中明確規(guī)定。此外，投資人如果在國(guó)內(nèi)進(jìn)行集資、融資，事先要做一些評(píng)估工作，分析能夠進(jìn)行集資、融資的可能性有多大。

　　風(fēng)險(xiǎn)二：公司治理

　　郝勇律師表示，最近看到很多，在訴訟或交易里，公司治理也是較有爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。具體來(lái)說(shuō)，在美國(guó)“同股不同權(quán)”。在公司治理上，特別是涉及到中國(guó)投資人時(shí)，往往中國(guó)投資人出的錢(qián)是大頭，是絕大部分的錢(qián)，但是卻具有很少甚至不具有對(duì)公司的管理權(quán)。這個(gè)在美國(guó)法律是比較常見(jiàn)的，可以持有99%的股，卻不具有管理權(quán)。有一個(gè)極端的例子，我們代表中國(guó)一家保險(xiǎn)公司的基金。當(dāng)時(shí)我們客戶作為基金的有限合伙人進(jìn)來(lái)，美方作為普通合伙人。在基金里，普通合伙人有管理基金全部的權(quán)力。美方1分錢(qián)都沒(méi)出，中方投資100%的資金，但是沒(méi)有任何管理權(quán)。我們遇到不少的情況是，中方出了大頭的錢(qián)，但疏于對(duì)合同談判的意識(shí)，最后成了“冤大頭”。談判時(shí)，沒(méi)有爭(zhēng)取自己的權(quán)益。舉例來(lái)說(shuō)，我們處理的一起訴訟中，項(xiàng)目本身是1億美元左右的房地產(chǎn)項(xiàng)目，中方投資70%至80%，美方僅出一小部分。由于美方對(duì)本地比較熟悉，因此由美方管理及操盤(pán)。但是，合作了一段時(shí)間發(fā)現(xiàn)，這一建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)展緩慢，并發(fā)現(xiàn)了美方很多問(wèn)題，比如美方最初高估了項(xiàng)目的價(jià)格，投資額高估了;美方在項(xiàng)目中從中漁利，中飽私囊將項(xiàng)目掏空;甚至包括一些項(xiàng)目之外的關(guān)聯(lián)公司，通過(guò)支付一些咨詢費(fèi)，慢慢將公司資金往外掏，由此侵占了中方大股東的權(quán)益。

　　郝勇律師說(shuō)，美國(guó)的“騙子”手段，通常不會(huì)是讓大家一眼看穿的伎倆。相對(duì)是高科技、高層次，包裝巧妙。比如，有些也有會(huì)計(jì)師、律師，甚至有作假的財(cái)務(wù)報(bào)表。很多中國(guó)企業(yè)由于對(duì)于本地情況不熟悉，通常會(huì)找尋一個(gè)美國(guó)的合作伙伴，一個(gè)出錢(qián)一個(gè)出力。但在現(xiàn)實(shí)中，由于中方投資人對(duì)公司治理權(quán)力的缺失，就會(huì)導(dǎo)致出力的人，力氣沒(méi)出多少卻把錢(qián)坑走了。這樣的例子今后也會(huì)也越來(lái)越多。那么如何規(guī)避?我覺(jué)得要通過(guò)相關(guān)的公司治理文件和制度，要去盡可能地保護(hù)投資人的權(quán)益。我們談判了一個(gè)項(xiàng)目，代表中方投資人規(guī)定凡是重大的公司行為，例如公司對(duì)外舉債、公司出售自己的資產(chǎn)、公司與第三方簽訂合同等，凡超過(guò)5萬(wàn)美元，需要求所有股東一致批準(zhǔn)。這樣我們作為投資人對(duì)于類似這樣的行為就有一票否決權(quán)。此外，還包括，投資方派觀察員常駐海外，進(jìn)行監(jiān)督;每月、每季度提供財(cái)務(wù)報(bào)表以及年度的審計(jì)報(bào)表等，這些都是對(duì)公司進(jìn)行監(jiān)督和控制的方法。而法律不會(huì)自動(dòng)賦予這些權(quán)力，而是需要談判才能獲得。

　　風(fēng)險(xiǎn)三：獨(dú)家代理

　　郝勇律師說(shuō)，我們的案子里有一個(gè)訴訟，大約20多年前一家中國(guó)企業(yè)到美國(guó)來(lái)合資，授予了美方50年的獨(dú)家代理權(quán)，貿(mào)易、生產(chǎn)等均在美國(guó)開(kāi)展業(yè)務(wù)。但是雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議，中方認(rèn)為美方玩忽職守，沒(méi)有能力和資格履行協(xié)議;美方則認(rèn)為中方違反了“獨(dú)家代理”的約定。因此，在簽訂合同時(shí)，特別是遇到這種“獨(dú)家的權(quán)力”，提醒投資方應(yīng)格外謹(jǐn)慎。一些中資企業(yè)考慮海外投資時(shí)，最初簽署協(xié)議不會(huì)想太多，但大家隨著各自軌跡發(fā)展的不同，幾十年后的事情當(dāng)時(shí)沒(méi)有預(yù)見(jiàn)到的，繼而后來(lái)產(chǎn)生訴訟。((鳳凰網(wǎng)財(cái)經(jīng)北美/孫瓔姝))

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